Белорусские компании нередко сталкиваются с ситуациями ненадлежащего исполнения договоров своими контрагентами. Такое поведение партнера имеет разные причины: дефицит ликвидности, ограничения, связанные с требованиями местного законодательства, невозможность проведения расчетов, иные факторы. В подобных ситуациях руководителям компаний необходимо оперативно искать решения, позволяющие минимизировать финансовые потери. Юридическая практика предлагает ряд эффективных инструментов, способных существенно снизить риски, связанные с проблемной задолженностью и неисполнением обязательств по контракту.
В настоящей статье рассмотрим некоторые инструменты, которые могут быть использованы в практической деятельности предприятий.
Агентский договор, договор уступки права требования и договор перевода долга
Несмотря на то, что агентский договор не закреплен в Гражданском кодексе Республики Беларусь, он часто используется на практике, поскольку позволяет совместить условия договора комиссии и договора поручения. Такой механизм, как правило, используют платежные агенты, которые помогают в проведении платежа. В качестве вознаграждения устанавливается агентское вознаграждение, которое составляет около 5% в зависимости от внутренних договоренностей.
По такому договору агент обязуется осуществить оплату в пользу иностранной компании. Важно, что платежный агент берет обязательство только произвести оплату без перехода иных прав и обязанностей по основному договору.
Альтернативно компаниям предлагается замена стороны в обязательстве путем уступки права требования или перевода долга. Под уступкой права требования понимается передача права (требования), принадлежащего кредитору, другому лицу по сделке. По общему правилу, она допускается только с согласия должника, если иное не установлено законодательством или договором.
Рекомендуем в договоре всегда прописывать право уступки права требования без согласия должника, если Ваша компания выступает как кредитор.
Под переводом долга понимается перевод должником своего долга на другое лицо. По общему правилу, перевод долга допускается только с согласия кредитора, что не подлежит корректировке договором.
Экономическая модель изменения стороны в обязательстве может предусматривать различные варианты расчетов:
-
получение денежных средств в полном объеме в момент заключения договора с третьим лицом;
-
выплату после фактического взыскания задолженности с должника;
-
перечисление суммы за вычетом расходов третьего лица, связанных с ее взысканием.
Описание кейса. Белорусская компания имеет задолженность перед турецкой компанией по возврату предоплаты. На практике турецкие банки часто отказывают в принятии денежных средств из Беларуси без обоснования причины. В такой ситуации белорусская компания попробовала использовать механизм перевода долга на компанию из Казахстана. Однако даже такой механизм не всегда удачен, так как банк, запросив все документы по сделке, увидел конечного бенефициара. В данной ситуации в принятии денежных средств было отказано.
Справочно. В некоторых странах, например ОАЭ, ужесточился уровень банковского комплаенса, в том числе в рамках санкционных ограничений, так как в 2025 году эта страна была исключена из серых списков FATF и ЕС.
В такой ситуации возможен обратный механизм: агентский договор с должником – белорусской компанией, по которому агент с использованием своих инструментов обеспечит поступление денежных средств турецкому кредитору. Однако это иногда может быть проблематично, например, для организаций с долей государства в уставном фонде более 50%.
Иным вариантом может быть заключение договора уступки права требования, по которому турецкая компания уступает свое право требования иностранной компании, которая получит необходимый долг.
В качестве рисков для белорусской компании может быть:
– размер дохода, который остается у нового кредитора, если кредитором является платежный агент;
– неисполнение договорных обязательств новым кредитором;
– платежная схема, предлагаемая новым кредитором, может не соответствовать требованиям применимого права (например, расчеты криптовалютой).
Несмотря на то, что механизм возложения исполнения обязательств на третье лицо проще, стороны часто отказываются от его реализации, так как он не проходит банковский комплаенс при установлении конечного бенефициара по сделке или источника платежа.
Вывод. При возникновении вопросов с проведением платежей рекомендуем использовать следующий механизм:
– определить банки Беларуси и иностранные банки, которые готовы провести платеж;
– выбрать валюту расчетов;
– определить общих кредиторов или должников, которые могут участвовать в схеме «уступка права требования – перевод долга»;
– взаимодействовать с платежным агентом относительно используемых им ставок по платежу;
– подобрать гражданско-правовую форму оформления расчетов под требования банковского комплаенса.
Договор факторинга
Согласно ст. 773 Гражданского кодекса Республики Беларусь по договору факторинга одна сторона (фактор) обязуется другой стороне (сторонам) – кредитору или кредитору и должнику – приобрести денежное требование к должнику путем передачи денежных средств кредитору в счет денежных требований к должнику за вознаграждение.
Часто с китайскими клиентами возникают сложности не только в виде языкового барьера, но и из-за наличия посредников при продаже товаров, отсутствия реальных активов у китайской компании («компании-пустышки»), подписания документов неуполномоченными лицами или неправильной постановки печати. На этапе исполнения договора может возникать вопрос, как получить исполнение по договору. В такой ситуации может использоваться механизм факторинга китайской компании, чаще всего банку.
Механизм факторинга можно использовать с белорусскими факторинговыми организациями. В такой ситуации важно помнить, что обязанность по репатриации перешла к белорусской факторинговой организации.
Описание кейса. Белорусская компания заключила договор с китайской компанией на поставку колготок, по которому 70% стоимости оплачивалось по договору как предоплата. Как известно, юридические лица Беларуси обязаны обеспечивать зачисление на свои счета, открытые в банках Беларуси, белорусских рублей и (или) иностранной валюты в случае возврата денежных средств при неисполнении или исполнении не в полном объеме нерезидентом своих обязательств, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 19 Закона Республики Беларусь от 22.07.2003 №226-З «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – Закон). В качестве такого основания допустимо использовать подп. 2.6 п. 2 ст. 19 Закона, в котором указано о возможности не зачислять валютную выручку в части удержанной, уплаченной в виде вознаграждения по договору факторинга.
В настоящее время рынок Китая предлагает несколько видов факторинга: финансовый, когда фактор обеспечивает получение денег в пользу кредитора, и нефинансовый, когда фактор обеспечивает исполнение обязательства через проверку контрагента, администрирование дебиторской задолженности и сопровождение расчетов, с правом регресса и без такого права.
Как правило, процесс заключения договора факторинга включает следующее:
-
проверка кредитоспособности и кредитной линии китайского покупателя;
-
оценка экспортного договора, включая наименование и адрес китайской компании, тип груза, порядок оплаты, ожидаемые объемы продаж и другое;
-
анализ рисков, связанных с китайской юрисдикцией, качеством документов;
-
установление лимита финансирования;
-
подписание Соглашения о факторинге.
Данный механизм предлагается крупнейшими банками Китая (например, Bank of China, The Export-Import Bank of China, China Minsheng Bank) и постепенно осваивается белорусскими компаниями. Для заключения договора факторинга с китайским банком белорусской компании не требуется включаться в Реестр факторинговых организаций. В результате исполнения договора факторинга банк или иной фактор обеспечивает поступление денежных средств в адрес кредитора с вычетом своего вознаграждения (дисконта).
Вывод. При работе с китайским контрагентом важно соблюдать следующее:
– проверить контрагента путем использования различных реестров, например, www.gsxt.gov.cn , www.tianyancha.com, aiqicha.baidu.com (могут возникать трудности с доступом);
– запрос лицензий, разрешений, иных документов, которые необходимы для исполнения договора;
– при необходимости – посетить предприятие, чтобы убедиться в реальности компании;
– внимательно согласовывать условия договора, включая порядок оплаты, сроки, применимое право и оговорки о разрешении споров.
Еще одним этапом является работа с китайскими юристами в связи с участившимися случаями мошенничества, которые еще на этапе заключения договора смогут провести Due Diligence иностранного контрагента.
При возникновении сомнения рекомендуем заранее проговорить с китайским банком о возможности заключения договора факторинга и получение «живых» денег. Более того, некоторые банки уже на стадии заключения договора предлагают проверку контрагента, что минимизирует риски белорусской компании.
Пролонгация с использованием механизма обеспечения обязательств
Данный механизм предполагает достижение с контрагентом соглашения о пролонгации существующего обязательства с последующим оформлением соответствующих документов в соответствии с требованиями правопорядков государств, в которых находятся стороны договора. Соглашение о пролонгации – это белорусская версия распространенного в зарубежной практике Standstill Agreement.
Как правило, пролонгация осуществляется путем подписания дополнительного соглашения к действующему договору. В такой ситуации важно соблюсти сроки, установленные ранее в договоре для оплаты, особенно если договор зарегистрирован на веб-портале Национального банка Республики Беларусь. Новый срок может быть установлен в виде конкретной даты или в виде графика рассрочки платежа. При согласовании любой формы соглашения о пролонгации необходимо указать новую дату на веб-портале Национального банка, если он ранее был зарегистрирован. Важно, чтобы обе стороны подписали указанное соглашение.
Второй этап – это выбор механизма обеспечения обязательства. Например, по праву Беларуси это может быть залог, банковская гарантия, поручительство или просто гарантия. Выбор конкретного механизма зависит от договоренности сторон и требований применимого права. Для некоторых юрисдикций, к примеру ОАЭ, важно прописать все действия сторон (ковенанты), например, запрет на продажу определенных активов, так как страна рассматривается как страна с высоким движением капитала.
Описание кейса. Белорусская компания обязалась поставить продукты питания в ОАЭ. В установленный срок оплата не была произведена. В такой ситуации стороны договорились о рассрочке оплаты в течение 5 месяцев после истечения следующих 6 месяцев, подписав Standstill Agreement как основание для временного замораживания требований.
В качестве обеспечения стороны рассматривали несколько вариантов:
Залог. Данный механизм сложно реализуем в ОАЭ, так как требует регистрации, например, в Dubai Land Department в отношении недвижимости. Без регистрации залог не имеет юридической силы.
Залог банковского счета влечет блокировку определенной суммы на счете и ее списание только с одобрения кредитора после исполнения обязательства.
Банковская гарантия. Несмотря на удобство для кредитора, включая возможность ее подчинения URDG 758, банк может потребовать 100% депозит от должника, что для него финансово невыгодно.
Поручительство (Kafalah). Часто используется как личная гарантия директора или акционера. Особенность поручительства состоит в том, что при недействительности основного обязательства, поручительство также недействительно.
Вывод. Если при работе с должником устанавливается, что риск неуплаты в срок высокий, то следует заранее искать механизмы работы с потенциально проблемными активами. На первом этапе лучше продлить срок исполнения обязательств по договору, а также срок самого договора. На втором этапе, для усиления своей позиции в будущем, выбрать механизм обеспечения обязательств, предварительно обсудив его особенности с местными юристами.
Таким образом, работа с проблемными активами требует выявления причин неисполнения обязательств, взаимодействия с добросовестным должником для выбора оптимальной модели завершения расчетов и подбора посредников, способных обеспечить оплату. Скоординированные действия руководства компании, юридических и финансовых специалистов позволяют оформить завершение сделки в соответствии с требованиями правопорядков государств, в которых находятся обе стороны договора.
Subscribe to news
